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孫遠強系重慶捷訊律師事務所主任、高級合伙人。孫遠強律師從事律師工作20余年,先后辦理了2000多件民商等各類訴訟與非訴訟..

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建筑工程
建設工程結算中的法律問題

來源:未知   網址:http://www.cqsyqls.com   時間:2021/01/02 11:17:00

一、建設工程結算的概念與特征工程結算,是指某項單項工程、單位工程或者分部工程完工后,承發包雙方根據合同約定的計價方式,根據施工過程中的現場實際情況、圖紙、設計變更通知書、現場簽證等工程資料,就承包人已經完成的工程量根據一定的計算規則進行計價的工作。
 
    二、建設工程需要結算的工程款分類
    (一)工程預付款。
    1、概念。是指在包工包料承包方式下,發包人在開工前撥付承包人一定資金,該資金構成承包人為承包該項目儲備主材、輔材、結構件所需的流動資金。原則上預付款比例在合同金額的10%——30%之間。
    2、承包方提交銀行保函。在實踐中,在承包人向發包人提交金額等于預付款數額(發包人認可的銀行開出的)銀行保函后,發包人按規定的金額和規定的時間向承包人支付預付款。在發包人扣回全部預付款之前,該銀行保函將一直有效,當預付款被發包人扣回時,銀行保函金額相應遞減。
    3、發包方逾期支付預付款的法律后果。
依據《建設工程價款結算暫行辦法》第十二條第(二)項“在具備施工條件的前提下,發包人應在雙方簽訂合同后的一個月內或不遲于約定的開工日期前的7天內預付工程款,發包人不按約定預付,承包人應在預付時間到期后10天內向發包人發出要求預付的通知,發包人收到通知后仍不按要求預付,承包人可在發出通知14天后停止施工,發包人應從約定應付之日起向承包人支付應付款的利息(利率按同期銀行貸款利率計),并承擔違約責任”
另依據《最高法院建設工程司法解釋》第九條規定:“發包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:     (一)未按約定支付工程價款的”。
所以,在發包人逾期支付預付款的情況下,承包人在履行通知義務后,有權停工甚至解除合同。
     4、預付的工程款必須在合同中約定抵扣方式,并在工程進度款中進行抵扣。
   5、凡是沒有簽訂合同或不具備施工條件的工程,發包人不得預付工程款,不得以預付款為名轉移資金。
 
    (二)、工程進度款(中間結算)
    施工企業在施工過程中,按逐月(或形象進度)完成的工程數量計算各項費用,向發包人申請辦理工程進度款的支付。
    以按月計算為例,工程進度款支付步驟:
    1、工程量的測量與統計;
    2、提交已完成工程量報告;
    3、發包人核實并確認;
    4、提出支付工程進度款申請;
    5、支付工程進度款。
    ★ 工程進度款結算方式
    依據《建設工程價款結算暫行辦法》第十三條規定:
  1、按月結算與支付。即實行按月支付進度款,竣工后清算的辦法。合同工期在兩個年度以上的工程,在年終進行工程盤點,辦理年度結算。
  2、分段結算與支付。即當年開工、當年不能竣工的工程按照工程形象進度,劃分不同階段支付工程進度款。具體劃分在合同中明確。
 
 
    ★工程量的計算與報驗
    依據《建設工程價款結算暫行辦法》對工程量計算作出以下規定:
  1、承包人應當按照合同約定的方法和時間,向發包人提交已完工程量的報告。發包人接到報告后14天內核實已完工程量,并在核實前1天通知承包人,承包人應提供條件并派人參加核實,承包人收到通知后不參加核實,以發包人核實的工程量作為工程價款支付的依據。發包人不按約定時間通知承包人,致使承包人未能參加核實,核實結果無效。
  2、發包人收到承包人報告后14天內未核實完工程量,從第15天起,承包人報告的工程量即視為被確認,作為工程價款支付的依據,雙方合同另有約定的,按合同執行。
  3、對承包人超出設計圖紙(含設計變更)范圍和因承包人原因造成返工的工程量,發包人不予計量。
    ★工程進度款的支付方式
  依據《建設工程價款結算暫行辦法》第十三條規定:
  1、根據確定的工程計量結果,承包人向發包人提出支付工程進度款申請,14天內,發包人應按不低于工程價款的60%,不高于工程價款的90%向承包人支付工程進度款。按約定時間發包人應扣回的預付款,與工程進度款同期結算抵扣。
  2、發包人超過約定的支付時間不支付工程進度款,承包人應及時向發包人發出要求付款的通知,發包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可與承包人協商簽訂延期付款協議,經承包人同意后可延期支付,協議應明確延期支付的時間和從工程計量結果確認后第15天起計算應付款的利息(利率按同期銀行貸款利率計)。
  3、發包人不按合同約定支付工程進度款,雙方又未達成延期付款協議,導致施工無法進行,承包人可停止施工,由發包人承擔違約責任。
 
    (三)、合同內工程款
    以雙方簽訂的書面施工合同約定內容為準。
 
    (四)、合同外工程款
    合同外工程款包括:設計變更、索賠、獎勵款項。
  1、索賠款項。
發、承包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤,給另一方造成經濟損失的,由受損方按合同約定提出索賠,索賠金額按合同約定支付。
     2、增項或者設計變更
    發包人要求承包人完成合同以外零星項目,承包人應在接受發包人要求的7天內就用工數量和單價、機械臺班數量和單價、使用材料和金額等向發包人提出施工簽證,發包人簽證后施工,如發包人未簽證,承包人施工后發生爭議的,責任由承包人自負。
 發包人和承包人要加強施工現場的造價控制,及時對工程合同外的事項如實紀錄并履行書面手續。凡由發、承包雙方授權的現場代表簽字的現場簽證以及發、承包雙方協商確定的索賠等費用,應在工程竣工結算中如實辦理,不得因發、承包雙方現場代表的中途變更改變其有效性。(表見代理)
     3、工程竣工結算以合同工期為準,實際施工工期比合同工期提前或延后,發、承包雙方應按合同約定的獎懲辦法執行。
 
    (五)、工程質量保證金
    1、概念。
    依據《建設工程質量保證金管理暫行辦法》(建質[2005]7號) 第二條規定,建設工程質量保證金(保修金)(以下簡稱保證金)是指發包人與承包人在建設工程承包合同中約定,從應付的工程款中預留,用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進行維修的資金。缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月,具體可由發、承包雙方在合同中約定。
 
    2、施工合同中對工程質量保證金約定的相關事項
    發包人應當在招標文件中明確保證金預留、返還等內容,并與承包人在合同條款中對涉及保證金的下列事項進行約定: 
  (一)保證金預留、返還方式; 
  (二)保證金預留比例、期限; 
  (三)保證金是否計付利息,如計付利息,利息的計算方式; 
  (四)缺陷責任期的期限及計算方式; 
  (五)保證金預留、返還及工程維修質量、費用等爭議的處理程序; 
  (六)缺陷責任期內出現缺陷的索賠方式。 
   
    3、缺陷責任期的起算
    (1)缺陷責任期從工程通過竣(交)工驗收之日起計。
    (2)由于承包人原因導致工程無法按規定期限進行竣(交)工驗收的,缺陷責任期從實際通過竣(交)工驗收之日起計。
    (3)由于發包人原因導致工程無法按規定期限進行竣(交)工驗收的,在承包人提交竣(交)工驗收報告90天后,工程自動進入缺陷責任期。 
 
 
    4、實踐中,工程保修期間發生工程質量問題的解決程序
    ●在工程保修期間,一旦發生質量問題,處理方法為:
    (1)發包方按照合同約定的地址或者承包人的實際經營地址,發出書面維修通知,金額巨大的,應當公證送達手續;數額較小的,應當通過中國郵政(EMS)送達,并在“郵件詳情單”上簡要寫明催告主要事項以及到場維修期限。
    (2)承包方到場后,雙方應當明確責任,屬于承包人原因造成工程質量問題,維修費與鑒定費由承包方承擔,承包方拒絕維修的,發包方可以另找第三方維修,維修費與鑒定費由承包方承擔;反之,因使用不當原因或其他原因造成工程質量問題的,由發包方或者致害第三方承擔維修費與鑒定費。
    (法律依據:《最高法院建設工程司法解釋》第十一條規定:“因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發包人請求減少支付工程價款的,應予支持。”)
    (3)在雙方責任不明的情況下,承包方進行維修的,視為承包方認可工程質量問題屬于保修范圍,費用由承包方承擔。
    (4)在雙方責任不明的情況下,承包方拒絕維修的。雙方應當共同選定鑒定機構對造成工程質量問題的原因進行鑒定,明確責任后,按上述原則承擔維修費。
    (5)在雙方責任不明的情況下,承包方拒絕維修的。發包方在未明確工程質量問題原因的情況下,擅自維修或者找第三方維修的,維修費用由發包方承擔。
    (6)對于應當由承包人承擔的維修費或者鑒定費,發包方可以直接從工程質量保修金中扣除。
 
     5、工程保修期屆滿后,質保金的返還
    《建設工程質量保證金管理暫行辦法》第十條規定, 發包人在接到承包人返還保證金申請后,應于14日內會同承包人按照合同約定的內容進行核實。如無異議,發包人應當在核實后14日內將保證金返還給承包人,逾期支付的,從逾期之日起,按照同期銀行貸款利率計付利息,并承擔違約責任。發包人在接到承包人返還保證金申請后14日內不予答復,經催告后14日內仍不予答復,視同認可承包人的返還保證金申請。 
 
 
    三、各種工程款在實踐中的結算方式
    依據《建設工程價款結算暫行辦法》(建財[2004]369號)第五條規定, 建設工程價款結算可以根據不同情況采取多種方式:
  (一)按月結算。
即實行旬末或月中預支,月終結算,竣工后清算的辦法。跨年度施工的工程,在年終進行工程盤點,辦理年度結算。
  (二)竣工后一次結算。
建設項目或單項工程全部建筑安裝工程建設期在12個月以內,或者工程承包合同價值在100萬元以下的,可以實行工程價款每月月中預支,竣工后一次結算。
  (三)分段結算。
即當年開工,當年不能竣工的單項工程或單位工程按照工程形象進度,劃分不同階段進行結算。分段的劃分標準,由各部門或省、自治區、直轄市、計劃單列市規定,分段結算可以按月預支工程款。
  (四)結算雙方約定并經開戶建設銀行同意的其他結算方式。
實行竣工后一次結算和分段結算的工程,當年結算的工程款應與年度完成工作量一致,年終不另清算。
 
    四、工程款總結算
    工程竣工驗收或者交付使用后,發包人收到承包人遞交的竣工結算報告及完整的結算資料后,應按本辦法規定的期限(合同約定有期限的,從其約定)進行核實,給予確認或者提出修改意見。發包人根據確認的竣工結算報告向承包人支付工程竣工結算價款,保留5%左右的質量保證(保修)金,待工程交付使用一年質保期到期后清算(合同另有約定的,從其約定),質保期內如有返修,發生費用應在質量保證(保修)金內扣除。
    工程完工后,雙方應按照約定的合同價款及合同價款調整內容以及索賠事項,進行工程竣工結算。
  (一)工程竣工結算方式
  工程竣工結算分為單位工程竣工結算、單項工程竣工結算和建設項目竣工總結算。
  (二)工程竣工結算編審
  1、單位工程竣工結算由承包人編制,發包人審查;實行總承包的工程,由具體承包人編制,在總包人審查的基礎上,發包人審查。
  2、單項工程竣工結算或建設項目竣工總結算由總(承)包人編制,發包人可直接進行審查,也可以委托具有相應資質的工程造價咨詢機構進行審查。政府投資項目,由同級財政部門審查。單項工程竣工結算或建設項目竣工總結算經發、承包人簽字蓋章后有效。
  承包人應在合同約定期限內完成項目竣工結算編制工作,未在規定期限內完成的并且提不出正當理由延期的,責任自負。
  (三)工程竣工結算審查期限
  單項工程竣工后,承包人應在提交竣工驗收報告的同時,向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料,發包人應按以下規定時限進行核對(審查)并提出審查意見。
 
    (四)結算資料的內容
    此處內容大部分參考林镥海《建筑商之孫子兵法》第22頁)
    1、招投標文件等相關資料。包括:(1)招標文件、(2)招投標書、(3)答疑紀要、(4)中標通知書,應當和建筑商送審的總造價一致。
    2、施工總、分包合同、補充協議。上述協議應當和施工單位送審的總價相一致,不能張冠李戴(變更洽商除外)。
    3、工程竣工圖紙(全套:土建、安裝)
工程總造價的計算依據必須是工程的竣工圖紙,且竣工圖上應蓋有施工單位的竣工圖章。
    4、設計變更圖紙、設計變更工作聯系單、設計變更簽證(協議書)。
    5、施工組織設計。
    6、施工過程中雙方工作聯系單、簽證資料。
    7、地質勘查報告。
    8、工程預算書、結算書(蓋編制單位公章、預算員簽章)。
    9、甲供材料清單。
    10、主要材料分析表。
    11、主材差價證明材料。
    12、工程形象進度月報表。
    13、建設單位預付工程款、墊付款明細表。
    14、其它相關資料。(應包括鋼筋翻樣單和其他計算本工程造價的資料)
 
    (五)結算資料的送達
    依據最高法院建設工程司法解釋第20條之規定,工程結算資料應當交由發包人(有權簽收人)簽收。
在發包人(有權簽收人)拒絕簽收的情況下,承包人可以通過中國郵政特快專遞(EMS)發送。當然,有條件進行公證的,公證郵寄過程,能夠該證據在將來訴訟或仲裁中的證明力更強。
    法律依據:《最高人民法院關于債權人在保證期間以特快專遞向保證人發出逾期貸款催收通知書但缺乏保證人對郵件簽收或拒收的證據能否認定債權人向保證人主張權利的請示的復函(2003年6月12日 [2003]民二他字第6號)》。
 
    五、《建設工程施工合同》(建設部99范本)“通用條件部分”
對于結算程序的規定
    33.竣工結算
  33.1 工程竣工驗收報告經發包人認可后28天內,承包人向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料,雙方按照協議書約定的合同價款及專用條款的合同價款調整內容,進行工程竣工結算。
  33.2 發包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內進行核實,給予確認或者提出修改意見。發包人確認竣工結算報告后通知經辦銀行向承包人支付工程竣工結算價款。承包人收到竣工結算價款后14天內將竣工工程交付發包人。
  33.3 發包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程竣工結算價款,從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息,并承擔違約責任。
  33.4 發包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內不支付工程竣工結算價款,承包人可以催告發包人支付結算價款。發包人在收到竣工結算報告及結算資料后56天內仍不支付的,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣,承包人就該工程折介或者拍賣的價款優先受償。
  33.5 工程竣工驗收報告經發包人認可后28天內,承包人未能向發包人遞交竣工結算報告及完整的結算資料,造成工程竣工結算不能正常進行或工程竣工結算價款不能及時支付,發包人要求交付工程的,承包人應當交付;發包人不要求交付工程的,承包人承擔保管責任。
  33.6 發包人承包人對工程竣工結算價款發生爭議時,按本通用條款37條關于爭議的約定處理。
 
 
 
 
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