您當前所在位置:主頁 > 建筑工程 >
律師簡介MORE+

孫遠強系重慶捷訊律師事務所主任、高級合伙人。孫遠強律師從事律師工作20余年,先后辦理了2000多件民商等各類訴訟與非訴訟..

聯系我們

網 址:www.716768.tw
聯系電話:13008337939
辦公電話:68447406 QQ:545749130
辦公地址:重慶九龍坡區袁家崗中新城上城5棟14樓

建筑工程
建筑工程糾紛案件中常見法律問題

來源:未知   網址:http://www.cqsyqls.com   時間:2021/01/01 11:17:00

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
近年來,建筑業市場蓬勃發展,成為我國國民經濟的重要支柱之一。但是,在該領域問題也不少。一方面,關于建筑領域的各項配套法律法規嚴重滯后;另一方面,行政管理力度存在薄弱環節。上述原因導致建筑業市場中大量不規范行為的存在,使得該領域中建設工程合同糾紛層出不窮。    
 
建設工程糾紛案件作為一項獨立的案件類型,有以下特點:(1)專業性強。包括勘察、設計、施工、監理等多領域專業工作;(2)法律關系復雜。各方當事人眾多,準確厘清各方法律關系困難;(3)糾紛實體處理難點多。如合同成立與效力認定、黑白合同、合同組成文件的效力順序、工期違約、竣工時間的界定等;(4)與社會穩定關系密切。糾紛不僅涉及承發包人之間,往往涉及到房屋業主、民工等社會群體。    
 
如前述,由于現階段調整建設工程領域的法律、行政法規、地方性法規、規章等規范性文件還不太健全,對相關問題的規定不是很明確具體,以致在實踐中對一些問題的理解和處理出現了爭議。目前,調整施工領域的主要法律法規主要有“三法一條例一解釋”,是指《建筑法》、《招投標法》、《合同法》和《建設工程質量管理條例》以及《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》。本文試結合有關法律規定及理論,從實務角度對該類糾紛案件中施工合同無效問題以及其他幾個常見法律問題的法律界定進行探析,以期與各位仲裁專家共同加深對此類問題的認識,共同提高辦理此類案件的水平。
 
一、施工合同無效的界定、法律后果及處理
 
1、合同無效的情形  
 
(1)合同主體不合法導致的無效。具體為:1)不具有從事建筑活動主體資格的個人,合伙組織或企業借用具備從事建筑活動資格建筑企業的名義的;2)資質等級低的建筑施工企業借用資質較高的建筑施工企業的名義的;3)不具有總承包資質的建筑企業借用具有總承包資格的建筑企業名義承攬工程的。    
 
(2)合同內容不合法導致的無效。具體為:1)招投標法規定必須招標的項目未招標或中標無效的;2)總承包人未經建設單位同意,將承包工程中的部分工程分包的;總承包人將工程分包給不具備相應資質條件的分包人的;總承包人將基礎或主體結構工程分包給其他分包人的(無論分包人是否具備相應資質條件,也無論建設單位是否同意);分包人將其承包的工程再分包的(違法分包);3)總承包人將其承包的工程轉包或肢解后以分包的名義轉包的(轉包)。
 
特殊情形:建設單位肢解發包工程(張店區法院案例)
 
例外情形:合法的勞務分包
 
2、法律后果及處理    
 
施工合同被確認無效后,合同約定的條款對承發包雙方當事人便不再具有約束力,當事人不再承擔和享有原合同規定的權利和義務,當事人因履行該合同本可取得的利益不再受法律保護。從以下幾個方面分析:
 
(1)合同訂立后尚未履行前被確認無效的處理。合同不能繼續履行,按締約過失處理,有過錯一方賠償另一方損失,雙方均有過錯,依照過錯承擔相應責任,已獲財產一方應當返還給另一方。
 
(2)工程已開工但尚未完工時被確認無效的處理。1)合同應終止履行;2)恢復原狀或折價補償;3)賠償損失。
 
(3)合同已經履行完畢后被確認無效的處理。按最高院馮小光法官觀點,在本情形下,不區分過錯,只要工程質量合格或符合合同約定,承包人就可以參照合同約定請求支付包括利潤在內的工程價款,參照的實質性含義可以理解為“按照”。
 
值得注意的是,在上述三種情況下,承包人可以參照合同約定請求支付工程價款的情形,應以工程經竣工驗收合格為前提,對于經驗收不合格的工程,根據新司法解釋第3條的規定,承包人關于支付工程價款的請求將得不到支持。
 
(4)合同被確認無效后,如果該合同屬于損害國家、集體或者第三人利益的應對非法所得收繳。根據司法解釋第4條的規定,在承包人非法轉包、違法分包或沒有資質的實際施工人借用資質與他人簽訂施工合同的情況下,因其行為存在惡意串通、損害他人利益的情形,對其已取得的非法所得(如合同中約定的利潤、管理費等)應根據民法通則134條的規定依法予以收繳。
 
二、黑白合同的界定    
 
在實踐中,很多業主(發包人)為了少繳規費,或出于壓級、壓價、壓縮工期以及將工程肢解發包的不正當需要,往往強迫施工企業簽訂“黑白合同”。由于以上行為在實踐中均為我國建設行政主管部門所禁止,因此寫入招標文件或施工合同,將無法辦理招標文件備案和施工合同備案手續。如此一來,業主(發包人)為規避法律的規定,在簽訂一份“規規矩矩”的備案合同(白合同)外,還會在私下和建設工程承包人重新簽訂一份不經備案的合同(黑合同),在該合同內體現其真實要求,如要求承包人墊資施工、降低工程價款,或者給予發包人其他優惠等。在工程完工后,雙方往往會因建設工程“黑白合同”的履行發生糾紛。    
 
招標投標法:第46條 招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。    
 
司法解釋:第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
 
法律界定:
 
1、“黑合同”簽訂在中標之前,屬于中標無效,“黑白合同”均無效。該情形屬于串通投標;
 
2、“黑合同”簽訂在中標之后,“黑合同”對“白合同”的實質性內容進行了變更的,變更的內容無效;
 
3、合同的實質性內容。為質量、工期和價款。個人觀點:除質量、工期和價款條款外,工程項目、工程量、安全生產、價款支付方式、違約責任、爭議解決方式也應為合同的實質性內容。
 
案例:投標時或簽署施工合同前,發包人或其通過招標代理機構要求施工企業承諾讓利的問題。
 
三、合同組成文件效力順序的界定    
 
從示范合同文本中協議書部分第六條組成合同的文件中不難看出,施工合同書僅是組成建設工程合同書面文件的其中一項。
 
示范合同文本:協議書:六、組成合同的文件。組成本合同的文件包括:1、本合同協議書;2、中標通知書(承諾);3、投標書及其附件(要約);4、本合同專用條款;5、本合同通用條款;6、標準、規范及有關技術文件;7、圖紙;8、工程量清單;9、工程報價單或預算書 ;10、雙方有關工程的洽商、變更等書面協議或文件視為本合同的組成部分。
 
案例:1、投標書中的約定優先于合同文本約定導致保修期延長      
 
2、墊資約定效力優先免除開發商付款不及時責任
 
四、工期違約責任的界定    
 
合同法第283條規定,發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包人可以順延工程日期,并有權要求賠償停工、窩工等損失。按前述規定,是否意味著出現前述情形承包人即可以順延工期。
 
在使用99版示范合同文本情況下,該文本通用條款中有關簽證和索賠期限的約定較為明確和清晰,如13.2條就約定了在有關工期延誤的情況發生后,承包人應在14天內,就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告,工程師在收到報告后14天內予以確認,逾期不確認也不提出修改意見,即視為同意順延工期。那么,在承包人未按該約定規定的期限提交報告的情況下,如以后發生爭議,發包人追究工期延誤責任,承包人是否應擔責呢?通用條款中沒有作進一步的約定。
 
實踐中,法院的裁判方式及結果并不統一。有的法院鑒于施工企業履約管理水平相對低下的實際,從公平角度考慮,即使缺乏工期延誤簽證,對于因工程量增加等原因確實影響工期的,也予以認定順延工期。
 
筆者以為,在承發包雙方當事人沒有排除、變更通用條款約定或作其他明確約定的條件下,筆者比較傾向于承包人不能因283條的規定而免責的觀點和認識。這主要基于尊重當事人意思自治及合同約束力,以及促進合同當事人尤其施工企業在市場經濟中應提高和強化合同意識、增強管理能力的考量,同時也是我國建筑業從業主體與國際慣例接軌的迫切需要。
 
案例:1、國際咨詢工程師聯合會制定的FIDIC合同文本中有關工期順延的規定;      
 
2、2008年5月1日實行的九部委關于《標準施工招標文件》試行規定中有關工期順延的規定;      
 
3、工程存在設計變更及增量是否必然導致工期順延(市法院案例)
 
五、違法分包、轉包、專業分包與勞務分包的界定
 
1、違法分包的情形。(1) 分包工程發包人將專業施工工程或者勞務作業分包給不具備相應資質條件的分包工程承包人的;(2) 施工總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,分包工程發包人將承包工程中的部分專業工程分包給他人的。
 
2、轉包的情形。(1) 承包方將其承包的全部工程轉給他人承包的;(2) 承包方將其承包的全部工程肢解后以分包名義轉給他人承包的;(3) 承包方將主體結構工程轉給他人承包的;(4)分包單位將其承包的工程再行分包的。
 
違法分包或轉包都屬于法律禁止的范圍,簽訂的合同無效。了解了不合法的分包和轉包的情形,就不難對合法的分包和轉包的情形作出界定了。
 
3、專業工程分包:是指施工總承包企業將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑業企業完成的活動。專業工程分包除合同有約定外,必須經發包人認可。專業分包工程承包人必須自行完成所承包的工程。基礎和主體不得分包。
 
4、勞務作業分包:是指施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。注意:勞務承包人要具備個條件:(1)應為企業組織;(2)應具備相應法定資質。根據《建筑業勞務分包企業資質標準》的規定,勞務企業分為木工、抹灰、砌筑等13個類別,木工、砌筑等作業分包企業資質分為一級、二級,抹灰、石制作等不分等級。
 
司法解釋7條:具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的,不予支持。
 
5、專業分包與勞務分包合同的區別。(1)合同主體不同;(2)合同標的不同:專業分包合同指向的標的是建設工程中非地基和主體結構的分部分項的工程,計取的是分包工程的工程價款;而勞務分包合同指向的則是工程建設過程中的施工勞務,計取的是勞務報酬或是人工費用;(3)適用依據不同;(4)法律責任不同:專業分包合同的分包方應對分包工程的質量負責,同時對分包合同所涉的工程合同的履行與總包人向發包人共負連帶責任;而勞務分包人對勞務所涉的工程是否與總包人向發包人負連帶責任法律法規并無相應規定;(5)專業工程的分包須經發包人的同意,勞務分包則無須經過發包人的同意。
 
六、逾期不答復視為認可結算文件約定的界定    
 
未經明確約定,按99合同文本的約定不能產生結算報告被默認的法律后果
 
1、市法院曾經判過的案例。當時司法解釋剛頒布,解釋的理解與適用還未出來。
 
2、最高院司法解釋第20條。由最高人民法院原副院長黃松有主編、民一庭編著的“建設工程施工合同司法解釋的理解與適用”一書中對此問題的闡述。
 
3、示范合同文本中缺乏“逾期不結算或不答復視為認可”的明確約定。
 
4、重慶市高院就此類問題請示最高院,最高院民一庭經研究后以(2005)民一他字第23號的復函予以了答復,該復函認為“適用該司法解釋第二十條的前提條件是當事人之間約定了發包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,則視為認可該結算文件。承包人提交的結算文件可以作為工程款結算的依據。建設部制定的建設工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規定,不能簡單推論出,雙方當事人具有發包人收到結算文件一定期限內不予答復,則視為認可承包人提交的結算文件的一致意思表示,承包人提交的竣工決算文件不能作為工程款結算的依據”。
 
黑龙江快乐十分走势图号码分布最佳 老河内5分彩怎么玩最稳 湖北快3和值走势图 足彩半全场胜负无法购买 宁夏11选5开奖结果今天 bg视讯漏洞 658十一运夺金走势图 云南时时彩20选8 今天湖北30选5开奖结果查询结果 2021年精准料三肖中特 北京11选5前三直走试图 168开奖网重庆时时彩极速赛车 吉林快三走势图吉林 十一运夺金走势图遗漏 秒速时时彩 10bet娱乐城真人百家乐 贵州快3开奖结果-爱彩乐